在协议离婚中,离婚协议书具有相当重要的地位。因为,对协议离婚来说,“双方自愿”是基本条件,“对子女和财产问题已有适当处理”是必要条件。而离婚协议书中它不仅应明确是表明双方自愿离婚的意愿,同时还应明确双方离婚后比较重要的问题,如孩子如何抚养,财产如何分割,债务承担,子女探望权如何行使等。离婚协议书写得好,将为双方日后的平静生活创造良好基础。反之,可能会婚虽然离了,但是还有许多遗留问题给双方带来麻烦。
离婚协议是双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致而达成的协议或者意见。
《婚姻法》第三十一条规定,男女双方自愿离婚的,准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时,发给离婚证。《婚姻登记条例》第11条第1款第3项,“双方当事人共同签署的离婚协议书”是办理离婚登记的必备材料。
从离婚协议的形式来讲,必须是书面形式,我国法律上不承认口头离婚协议。离婚协议虽然也是合同,但应与《合同法》第10条第1款规定的民商事合同可以采书面形式、口头形式和其他形式相区别。而且,就书面形式而言,《合同法》第11条规定“书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式”。但对于离婚协议而言,书面形式应仅指离婚协议书,不应包括信件,更不应包括数据电文,特别是电子数据交换和电子邮件。这是因为离婚协议是登记离婚的必备法律文件,婚姻登记机关需要对此进行审查(《婚姻登记条例》第13条),而审查则须以离婚协议有形且符合形式和内容的要求为条件。
从离婚协议的内容上看,包括三项主要内容,即自愿离婚、子女抚养、财产及债务处理等。其中自愿离婚即双方自愿解除婚姻关系;子女抚养涉及当事人一方行使抚养权,另一方支付抚养费,包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。还包括未抚养子女一方探视权行使及保障等内容;财产及债务处理则主要包括夫妻关系存续期间的共同财产如何分割,共同债务如何清偿等。
夫妻双方办理离婚登记后,在民政局备案过的离婚协议是生效的,即使对协议不满意或者认为有失公平,反悔撤销的可能性不大。因此,夫妻双方在签订协议时一定要有心平气和,不能感性用事,为了尽快离婚而放弃权利,到最后是追悔莫及,我们经常会遇到类似的当事人咨询。为了帮助广大当事人及相关法律从业人员正确书写离婚协议,下面我就从几个具体方面来探讨签订离婚协议需要注意的问题。
离婚协议内容要有操作性,不要过于简单,条款的约定不能过于宽泛。比如协议约定,“财产已分割完毕,双方对此无异议”。由于有哪些财产、如何进行分割没有在协议当中体现出来,因此双方意见很容易产生分歧,一方认为财产分割已完毕,说明财产已没有必要分割,在谁名下就归谁所有,另一方却认为既然没有明确约定财产的具体项目和处理方式,应当视为约定不明没有分割,应当依法分割。这样在不能协商一致情况下,只能诉诸法院。
比如,离婚协议约定:“男女双方名下的其它财产归各自所有”。一般情况下,在协议离婚时双方签订的协议,是建立在签订时双方已知对方财产情况下的意思表示,但离婚后,一方发现另一方隐匿了房产或存款,但根据这一条款,就极有可能失去了要求重新分割的机会,因此,该条款风险性很大。
对于贷款房屋权属变更方面的约定,如果将房屋转移到一方,需要变更贷款人,只要夫妻双方就房产分割达成离婚协议而变更贷款人,银行一般会同意,并配合办理贷款合同变更手续。但是,有些夫妻贷款周期较长,比如二十年还贷期间,并且每个月还款额较高,比如五千元以上,而变更后的还贷人月工资收入不足贷款金额的二倍,银行一般不会同意变更贷款人,除非当事人另行提供担保人,或采取其他担保措施。因此,夫妻在协议分割房产前要询问银行是否同意变更贷款人。如果银行不同意变更贷款人,是否可以考虑其他融资渠道,还清贷款后再进行个过户。
另外,在办理银行贷款变更手续中,银行一般会要求当事人双方到场,一方到场银行会拒绝办理变更手续。一般做法就是由原房屋产权人公证委托另外一方的亲属,代理其进行过户手续。这样就避免了离婚夫妻之间见面,也避免了原房屋产权人不配合的局面。
对于不涉及银行贷款房屋权属变更,当事人到房地产交易中心办理产权变更手续,房地产交易中心一般也要求夫妻双方均到场。因此,离婚协议中应该明确一方没有履行义务的惩罚措施,这样,才能促使义务人履行义务。比如,逾期不支付房屋对价的惩罚办法、不配合办理产权变更手续的法律后果等。
另外需要知道的是,如您所在的城市存在限购令,夫妻之间签订离婚协议后进行房产过户不受限购政策的影响。
最后需要提醒的是,根据《国家税务总局关于离婚后房屋权属变化是否征收契税的批复》的规定,对离婚后原共有房屋产权的归属人不征收契税。因此,如果因为夫妻离婚房屋产权人变更,是不用交契税的。这样,就可以避免房价1.5%-3%的契税。
夫妻共同生活中,一般银行存款主要存在一方名下,另外一方不知道家里的积蓄被存于哪个银行,甚至家里有多少存款都不知道。我就不知道我们家存款有多少。
在很多离婚协议中,对于银行存款往往约定“各自名下的存款归各自所有”。这样的约定对有钱不报者有利,这样的约定,可能会使夫妻的财产分割实际上不公平。因此,为达到公正公平的目的,我还是建议夫妻在离婚协议中,将截止到离婚协议签订之时,双方名下的银行存款情况详细列出,包括开户行、开户名、账号、存款余额、币种等。这样,离婚后一方若发现另一方没有记载在离婚协议上的存款,便可以通过诉讼形式要求分割甚至要求故意隐匿一方予以少分甚至不分。
离婚协议中,当事人一般只会笼统地约定一方名下股票、基金在离婚时的总市值,以该市值为依据给予一方一般价值的货币补偿。这样,如果一方不履行给付义务,而另一方再起诉到法院,由于不知对方的具体股市、基金信息,查询起来就会比较困难。因此,在离婚协议时,应写明股东、基金代码、账号,以及在何证券交易所开户,以减少纠纷。
夫妻一方或双方在公司拥有股份时,一般夫妻双方会约定,一方持股,持股方给予另一方对价补偿。这样约定,只需双方协议并收面明确价款及支付方式即可。但是,如果夫妻双方经过约定,将一方拥有的公司股权部分或全部给付另一方的,还必须符合《公司法》的相关规定。因此,需要注意公司法的规定,以避免不必要的纠纷。
最高人民法院关于适用《婚姻法》若干问题的解释(二)规定,“审理离婚案件中,涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额,另一方不是该公司股东的,按以下情形分别处理:(一)夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶,过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的,该股东的配偶可以成为该公司股东;(二)夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后,过半数股东不同意转让,但愿意以同等价格购买该出资额的,人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让,也不愿意以同等价格购买该出资额的,视为其同意转让,该股东的配偶可以成为该公司股东。”因此,根据上述法律规定,在分割公司股份,协议约定将一方拥有的公司股权部分或全部给付另一方的情况下,应通知公司其他股东,要求股东召开股东会,确认过半数的股东是否同意转让。
在离婚协议中,夫妻双方仅对给付另一方的数额和给付期限做了约定,比如,男方在办理完离婚手续后的半年内向女方支付人民币100万元。可是,这样约定对于故意迟延履行一方没有惩罚措施,因此,建议约定“若不按期支付,延期给付部分按同期银行贷款利率的双倍计算罚息”,这样,若给付义务人不按期履行,自己就会感到罚息的压力,从而可以达到惩戒的目的。
另外一方面,有约定给付经济补偿金或赔偿金的离婚协议,在约定数额时一定要慎重,有的当事人为了急于离婚,愿意支付高额的经济补偿金或赔偿金,认为这样签的离婚协议显失公平,应该不受法律保护,实际上是完全错误的。如果另外一方依据协议起诉要求支付经济补偿金或赔偿金,是会得到法院支持的。
离婚协议约定抚养费给付到孩子十八岁止。但从现实情况看,上大学的阶段甚至大学毕业后尚不能完全独立生活阶段,父母资助的情况相当普遍。因此,离婚协议可以抚养期在孩子大学毕业后,在父母对抚养期限有明确约定的情况下,适用父母的约定。比如,父母约定支付抚养费至孩子大学毕业止,若一方在孩子上大学后拒不履行,孩子有权向其主张抚养费用。
实践中很多当事人为了断绝和前夫或前妻的经济上的纠葛,或害怕一方再婚不愿意支付抚养费,或是害怕对方将来无力支付抚养费,希望对方一次性支付孩子的抚养费用,如果夫妻双方离婚协议约定一次性支付抚养费,另外一方反悔不支付抚养费情况下,根据有关司法解释和司法实践来看,当事人的要求履行上述一次性支付抚养费的约定往往得不到法院的支持。
对孩子抚养费的约定尽量细化,如果仅规定了每月孩子的抚养费数额,没有就孩子参加课外辅导班的费用或其他重大疾病费用方面承担做约定,随着孩子的成长,课外辅导费用也会越来越重,或者孩子重大疾病方面的支出,基于此产生的纠纷往往很难解决。
另外对于抚养费的约定,可以约定不支付抚养费的罚则,如约定“如若不按期支付,延期给付部分按同期银行贷款利率的双倍计算罚息”。同时可以约定抚养费直接打入某某银行卡内,避免双方在钱款方面的交接时产生纠纷。
婚姻法规定,离婚后不直接抚养孩子的一方有探视孩子的权利,直接抚养孩子一方及其家人不得阻挠。在离婚协议中,探视权往往不被当事人所重视,只是在离婚协议中简单写上孩子归某方抚养,对于探视的时间、地点、方式约定不明确,导致离婚后发生争议,还要再次通过法院确认,增加了当事人的经济成本和时间成本。关于探视权方面的约定,应尽量的细化,比如一周探视几次,提前几天联系,特殊情况下的提前通知。探视时间的确定,比如孩子周六日探视方面的约定,比如孩子寒暑假、过年等重大节日如何探视。另外,对于一方父母的探视权,尽量在离婚协议中进行确定,以避免将来的纠纷。
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