合同三要素（简述合同欠缺特定条款时的漏洞填补规则）

简述合同欠缺特定条款时的漏洞填补规则

梁旭光团队法务圈 梁旭光团队法务圈

旭光说法（58）

梁旭光律师

湖北光靓律师事务所主任、创始人

简述合同欠缺特定条款时的漏洞填补规则

合同是日常生活中人与人经济交往时都会建立的一种法律关系，所以，在合同签订过程中，当事人之间就合同中的主要条款通常都会做出明确约定，否则在缺少主要条款时容易产生分歧，进而阻止合同目的的实现。那么一份合同的成立，通常需要具备哪些条款呢？这些条款中，哪些又是合同成立必不可少的呢？合同欠缺特定条款时，法律上又有什么规则能促进合同的继续履行呢？本期旭光说法将就“合同三要素说”及合同条款欠缺时的漏洞填补规则进行简要论述。

一

合同成立通常需要具备的条款

根据《中华人民共和国合同法》第十二条规定，一份完备的合同通常具备以下条款：1、当事人的名称或者姓名和住所；2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或者报酬；6、履行期限、地点和方式；7、违约责任；8、解决争议的方法。

《合同法》中以上内容是一种倡导性的规定，并非每个合同都必须具备所有条款才算成立。在实践中，双方当事人可以根据自己的实际需要增减相关条款，订立符合要求的合同。

二

三项条款不可缺少即“合同三要素说”

关于合同成立的标准，有一种惯常性的描述，即合同自双方当事人就合同的主要条款达成一致时成立。那么随之而来的问题是，合同不可缺少的条款都包括哪些？

通常我们认为，一个合同只需具备三个要素，就应认定合同成立：一是当事人，二是合同标的，三是数量（以下简称“合同三要素”）。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第一条规定：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。

具体而言，当事人是指享有合同权利、承担相应义务的自然人、法人或其他组织；标的是指合同的双方当事人之间存在的权利和义务关系，如货物交付、房屋交付、劳务成果交付等；合同数量是指当事人约定标的物的交付数量。合同双方在签订过程中必须对合同中关于当事人、标的、数量的条款做出明确的约定，否则因缺少主要条款而产生分歧，将被法院认定合同自始未能成立，从而阻止合同目的的实现。

三

合同欠缺非必要条款时适用漏洞填补规则

合同成立并不需要具备合同法第十二条所要求的全部条款，也即是说，除当事人、标的、数量条款外，合同是否具备质量条款或履行期限、地点和方式及违约责任等条款均不影响合同的成立。对于合同欠缺“三要素”外的其他条款时，当事人可以通过另行协商解决，在协商不成的情形下，由人民法院依照《合同法》第六十一条、第六十二条、第一百二十五条相关规定予以确定，确定方法如下：

1、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

2、价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

3、履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

4、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

5、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

6、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

综上所述

我国《合同法》第十二条规定了合同成立的一般条款，但此规定为倡导性规定，依据最高法司法解释相关规定，合同能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立，并对于合同中未作约定的价款、履行地点及履行方式等要素，应适用漏洞填补规则予以补充。

作者 | 刘玉莹 梁旭光

湖北光靓律师事务所

【相关法律法规】

《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。

《中华人民共和国合同法》第十二条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七） 违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第一条：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。

《中华人民共和国合同法》第六十一条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

《中华人民共和国合同法》第六十二条：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

《中华人民共和国合同法》第一百二十五条：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。