刑法案例分析题（22法考刑法难度高峰）

今天进入刑法学习的难度高峰章节——共同犯罪；本节分享的是共同犯罪的基本原理及共同正犯。基本原理就是要理解“违法是连带的、责任是个别的“这句话，要从二阶层的犯罪构成体系出发理解共同犯罪。相信本节笔记会让大家回忆起共同犯罪的重要考点及典型案例模型。如果对您有用，别忘了点赞、转发哟！

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第一节 共同犯罪的基本原理***

一、共同犯罪的本质

（一）实质原理：“违法是连带的，责任是共同的”；共同犯罪制度解决的是甲制造了违法事实，乙是否需要对此负责的问题。

（二）形式的“相同性”

“共同”是副词，“犯罪”是动词，“共同犯罪”是指“共同去犯罪”，即一起制造违法事实。两个人是否构成共同犯罪，应看违法事实的连带性。

1、完全犯罪共同说

成立共同犯罪，要求两人方方面面都相同（客观行为、主观故意、罪名相同）

2、部分犯罪共同说

成立共同犯罪，要求二人有部分相同的地方即可

3、行为共同说

一起制造违法事实，违法具有连带性即构成共同犯罪

部分犯罪共同说与行为共同说存在观点展示，行为共同说是多数说

（三）常考的模型是：客观违法阶层都成立；主观责任阶层，一个成立，一个不成立。

【典型案例】12岁的甲强奸乙女 ，指使爷爷望风。甲得逞。对二人如何处理？

【分析】甲强奸乙，制造了法益侵害事实，爷爷参与其中（帮助行为），二人在制造违法事实上具有连带关系；因此“违法是连带的”。进一步到主观责任阶层（可谴责性），甲不满14周岁，缺乏可谴责条件，最终无罪。爷爷构成强奸罪的帮助犯。

二、共同犯罪的分类

1、从结构上，分为任意共同犯罪和必要共同犯罪

（1）任意共同犯罪：指一个人能够单独实施的犯罪由二人以上共同实施的情形。如故意杀人罪

（2）必要共同犯罪：必须由二人以上共同实施的犯罪；包括聚众共同犯罪、集团共同犯罪、对向犯。

2、从作用上，共同犯罪分为主犯、从犯、胁从犯。

3、从分工上看***（常考）：共同犯罪分为教唆犯、帮助犯、实行犯。实行犯对法益的侵害是直接的，教唆犯、帮助犯对法益的侵害是间接的（凭借实行犯发挥作用）。

第二节 共同正犯

共同正犯概念：一起实施实行行为，共同制造违法事实。其成立条件是：带着参与意识，实施实行行为。

共同正犯的成立条件

要件

原理

客观违法阶层

参与意识+实行行为

违法是连带的

主观责任阶层

不作要求，不要求保持一致

责任是个别的

甲乙共同犯罪，作为共同正犯，分别从客观行为、主观要件分析甲乙最终成立的罪名

一、客观违法阶层

（一）参与行为：一般是实行行为（即共同实行犯）；但某些参与行为对侵害法益具有不可或缺的作用，行为人也成为共同正犯。

【案例1】甲从背后死死抱住丙，乙拳击丙头部造成其重伤。乙的行为是故意伤害罪的实行行为，是共同实行犯；甲的行为不是故意伤害罪的实行行为，但起到关键作用，甲可成为共同正犯。

【案例2】甲将丙堵在胡同中，乙上前杀害丙，乙是故意杀人罪的共同实行犯，甲是共同正犯。（甲的帮助作用远大于帮助犯，应评价为共同正犯）

（二）参与意识

1、理解参与意识：指行为人意识到自己在参与他人的违法事实（不等于正犯自己的犯罪故意）。

2、一方有参与意识，另一方没有参与意识：属于片面共同犯罪

3、双方均没有参与意识（即没有意思联络），属于同时犯，不构成共同犯罪。

（三）法律后果：“部分实行，全部负责”

1、理解：二人成立共同正犯，在制造违法事实上具有连带性，因此按照“部分实行、全部负责”的原则处理。

2、常考情形：无法查明的情形

【案例1】甲乙基于意思联络，共同向丙开枪，丙死亡，但只有一枪致命，无法查明致命的一枪是谁打的。甲乙构成共同正犯，部分实行、全部负责，此时无需查明，甲乙均构成故意杀人罪既遂。

【案例2】甲乙互不知情，在不同地点同时向丙开枪，丙死亡，只有一枪致命但无法查明致命一枪是谁打的。此时甲乙属于同时犯，无法查明按照存疑有利于被告的原则处理——要么是甲开枪致命，要么是乙开枪致命，无法查明时任何一人认定为既遂都可能会冤枉另一人，因此甲乙都构成故意杀人罪未遂。

二、主观责任阶层：不作要求，无需一致

【模型1】对责任年龄无要求：甲10岁和乙20岁轮奸丙女。在客观违法阶层，违法具有连带性，构成客观阶层的共同正犯。主观责任阶层，无法谴责甲，最终无罪；乙构成强奸罪的共同实行犯，按照“轮奸”情节加重处罚。

【模型2】对故意、过失无要求：甲乙打猎，两人误以为前方是野猪，一起开枪，不慎打死行人丙，致命的只有一颗子弹，但无法查明致命一枪是谁打的。（观点展示）

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