企业律师（黄云律师团队）

黄云律师团队|从职务侵占罪数据分析，详解企业合规与防范制度

文|黄云律师、杨子琛实习律师、 云辩护

收录于合集

#经济犯罪1个

#刑事案件7个

#企业合规4个

本期导读：职务侵占罪是我国最为常见的一种经济犯罪形式之一，随着经济社会的高速发展，财物流转日益频繁，职务侵占罪从主体形式、财物表现方式、履职行为方式、侵占手段形式等方面开始呈现出一种复杂性、多样性的新型趋势。本文从数据和检察案例等方式切入，分析职务侵占罪的高发情形与企业内部防治手段。

一、职务侵占罪大数据分析

根据北京师范大学中国企业家犯罪预防研究中心《企业家刑事风险分析报告》所示，2014-18年期间职务侵占犯罪数量占民营企业家犯罪的第三位，但到2020年职务侵占罪已经成为高发频次第二高的民营企业家犯罪类型。

该份报告还表明了，民营企业涉及职务侵占的频次远超于国有企业。对比所有的罪名的涉案环节而言，职务侵占发生在企业的各种岗位、各个经营环节。管理岗、财务岗、采购岗、销售岗，都有涉及。但“日常经营环节”和“财务管理环节”是职务侵占涉案最高发的两个环节。

同样，在“工程承揽环节”、“物资采购环节”、“贸易环节”中的涉案风险也值得民营企业关注。总体而言，根据大数据分析，职务侵占罪高发于“财物流转”的各项过程，对公司财务具备一定掌控能力的职员有着天然的便利条件。

企业经营过程中因许多民营企业的财务制度和管理制度不规范，存在私人财产与公司财产混同的情况，或是因为监管不严，公司交易流程存在隐患，企业董事、监事、高管可以利用职务之便侵占公司财物，公司股东、被委托人、项目负责人利用职务便利，占有公司股东股权等情况时有发生。

如何预防此类案件的发生，如何精准把控案发环节，展开内部调查获取相关证据，对于企业来说都至关重要。

二、从检察案例剖析职务侵占罪的实务情形

（一）案件特点

2022年5月，最高人民检察院发布了6起典型案例。这批案例涉及银行保险、电商、电子产品、快消品、轮胎制造领域民营企业。案件主要呈现以下特点：一是行为人运用专业知识，利用相关业务程序、制度漏洞作案。二是虚增交易环节，以“低买高卖”赚取差价的方式侵占公司财产。三是采取虚报、冒领薪酬，“公费私收”方式侵占公司财物。四是共同犯罪情况突出，作案群体层级分布广。发布的典型案例中有3起为共同犯罪。

（二）交易环节

本次发布的6期典型案例中，3起系“虚报型”职务侵占，2起系“虚增交易环节型”职务侵占，1起系“利用漏洞型”职务侵占。与上文结论相符，案件均发生于公司“日常经营环节”和“财务管理环节”。

同时在不同企业中，职务侵占罪还可能通过以下方式体现：

利用公司和职务便利获取交易机会。行为人通过侵占交易机会的方式实现对公司财务的侵占，在此类情况下要对行为人是否侵占的确定性利益或收益进行判别，如果仅仅侵占了交易机会，一般不认为构成职务侵占罪。入库管理类职务侵占。由于公司制度或管理上的漏洞，原本多人把控监管的交易流程，转为一人管理或共同合谋的模式，创设了职务侵占的条件。欺诈、超越授权型职务侵占。职务侵占的手段往往是窃取、诈骗等，所以是否能被认定利用了职务便利，往往是区分职务侵占罪和诈骗罪、盗窃罪的关键。一般认为，利用职务便利和利用工作带来的机会或条件是不同的。在此种情况下，根据行为人的处分和占有程度及主观恶性进行判断。“小金库”型职务侵占。部分公司因发展便利的需要，借助员工设立公司“小金库”，而后因为各类原因产生纠纷后发生争议的，也可能被认定为职务侵占，在此种情况下，行为人是否有使用痕迹，使用行为是否能体现公司意志，能否做出合理解释等，成为是否构罪的核心要点。

三、内部管理与防范

（一）企业内部管理的思考

公司内部管理应当从三个方面展开：合规培训、制度内检、举报机制。

公司应定期在内部开展合规培训，加深员工的合规意识，充分了解违反相关法律法规的负面影响及法律风险，通过行业内、身边人的真实案例介绍违法违规行为面临的刑事后果。

同时，完善公司制度，细化业务流程。对财务流转的具体岗位进行明确的细分，对交易人员和交易流程进行多段监管，对缺乏逻辑性、不严谨、存在漏洞的交易流程，进行公司内检与改革，严格把控公司职务侵占的发生。

第三，建立健全公司内部举报机制，依靠公司监管的力量很难真正把控好职务侵占的法律风险，无法切实有效的防范违法犯罪的发生，依靠员工的相互监督与奖惩机制，可以将犯罪扼杀在萌芽当中。

（二）企业防范机制的建立

在企业发展过程中，应当由内而外的进行防范和控制。首先对内部管理进行明确，无论是合规手册、监管机制、报销机制、举报机制等，都应当在企业内部建立起明确具体的合规体系。实务中，部分企业还会要求员工每年就不存在任何不合规行为及利冲行为出具承诺书，并要求员工在发现相关问题时及时向公司报告，再次加强了企业内部监管的力度。

其次，对外部供应商进行二次监管，与供应商勾结也是职务侵占常见的类型之一。公司应当做好全面、详细的背景调查，并至少设立两级审核通过和审计方式。定期进行供应商的审核和复查，例如针对供应商资质、价格、实地勘察，审计以及库存盘点等。

最后，定期进行刑事法律风险评估，或是第三方刑事合规机构进行风险评估，识别、分析企业潜在法律风险，帮助企业了解自身所面临的风险并主动地进行处理。

诚然，企业合规与公司制度完善是一项消耗极大的工程，但确是企业发展的必经之路，建立起由内而外的自查、监管、合规机制，可以切实有效的保障企业在发展道路上的稳固前行。

四、职务侵占救济手段

（一）职务侵占救济难点分析

随着科技的发展，职务侵占行为也呈现智能化发展的趋势，员工利用技术手段隐秘的侵占公司财物的情况越来越频繁，且此类犯罪手段较为隐蔽，难以被发现。

只有合法的证据才会被执法机关认可。在实务案例中，经常可以看到公司展开调查时由于缺乏经验未能从内部发现与案件相关的证据，同时由于对法律法规的不熟悉导致获取的相关证据无法被认可。这也就成为企业面对职务侵占罪的核心难点。

（二）救济手段

1.及时介入把控证据，案发第一时间收回员工电脑，避免证据灭失。同时内部调查开始时应对案件线索进行初判。即被调查人员的工作范围、作案手法、公司在此类业务中的内部控制措施等；

2.数据分析、保全和审阅。对于将来需要进入诉讼程序的，对所搜集到的证据进行保全公证，并聘用专业的数据调查机构做数据取证工作，涉及网页等证据内容的，及时公证，确保证据符合法律要求规范。

3. 确定涉案金额。职务侵占属于侵财类犯罪，无论是刑事控告还是民事赔偿，都必须举证说明行为人具体侵占财物的价值或已造成的损失金额。必要时可引入会计师审计，明确损失的金额。

4. 员工访谈。其他员工作为最有效的知情人和证人，此类访谈极为重要，通过对其他员工的调查取证，能够对案件形成大致的认识，明确案件方向。同时要通过访谈记录、录音录像、自书等形式对相关人员的陈述进行证据固定。

5.刑事控告与律师调查。可以申请律师调查协助客户及时搜集、固定必要的证据材料、准备行动方案、起草法律文件、与目标员工谈判。同时还应当借此机会进行内部刑事合规检查，防范此类事件再次发生。对于核实确认的职务侵占行为，可以选择要求员工退回侵占款并解除劳动关系；或者向员工发送单方解除通知，同时启动民事诉讼或者刑事立案程序追回损失。

综上所述，笔者通过职务侵占罪的数据分析与检察案例进行切入，对企业面对职务侵占罪的内部管理、防范与救济方案进行了阐释，建立切实有效、由内而外的合规制度，从根本上防范罪名的发生。

黄云律师：一个安静的工匠，用心雕刻每一件作品