工伤律师咨询（好消息）

因工受伤如何追赔？

一、法律分析

根据你选择的内容，初步判断你与用工方之间属于劳动关系，因工受伤的，你方可以请求工伤赔偿。提示：若用工方为包工头等不具备用工主体资格的组织或者自然人的，根据相关法律规定，由具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任，此种情形下上述分析所述用工方指具备用工主体资格的承包方。

根据以下通知:只要符合下述三点要求，就可以认定劳动关系成立！进而主张工伤保险待遇！

《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》

一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用

人单位安排的有报酬的劳动；

（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、行动建议

你方与用工方存在事实劳动关系，因工受伤的，你方可以采取以下措施请求赔偿：（一） 在发生工伤30日内要求用工方及时向当地的人力资源和社会保障局申请工伤认定，单位不申请的，你方可以在发生工伤的1年内向人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。提示：如果你方对工伤认定结论不服的，可以向上级主管部门（人力资源和社会保障厅）或同级人民政府申请行政复议或提起行政诉讼。（二） 认定为工伤的，建议你方在伤情稳定后尽快去用工方工商注册地或工程施工所在地的区（县）人力资源和社会保障行政部门做伤残鉴定。（三） 你方可以先与单位协商赔偿事宜，就赔偿项目与赔偿金额达成一致意见，并签订赔偿协议书。（四） 协商不成或者不知该如何协商的，可以先拨打12348法律咨询热线进行法律咨询，也可以直接拨打12333人力资源和社会保障咨询服务热线或12351工会职工维权热线获取帮助。（五） 用工方未进行实名制管理的，你方可以向施工所在地的住房和城乡建设部门或人力资源社会保障部门投诉举报。（六） 若以上方式都没能解决问题的，建议向施工所在地人力资源社会保障行政部门或人民调解委员会申请调解，并在调解组织的主持下签订书面的《调解协议书》。（七） 若协商、调解都没能解决问题的，建议向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。（八） 若裁决不予受理或你方对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

三、赔偿项目

（一） 若认定为工伤，则可按工伤赔偿标准要求用工方进行赔偿：

工伤赔偿项目

工伤赔偿项目

计算方式

计算说明

医疗费

治疗费 ＋ 药费等

门诊病历、门诊收据、药品费用明细清单、诊断证明书等。

停工留薪期工资

实际日工资 × 停工留薪期（住院天数+建议修养天数）

停工留薪期工的工资标准按事故前一年的平均工资计算。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。

生活护理费（评上伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的才支付）

（一）生活完全不能自理：当地上年度职工月平均工资 × 50%（二）生活大部分不能自理：当地上年度职工月平均工资 × 40%（三）生活部分不能自理：当地上年度职工月平均工资 × 30%

生活护理费每年可能会根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，最新标准请查看当地人力资源和社会保障局（厅）的通知。

交通费

符合当地工伤保险待遇领取规定的，实报实销

凭转诊审批单、交通票据报销。

住宿费

符合当地工伤保险待遇领取规定的，实报实销

凭转诊审批单、住宿费收据等材料报销。

康复治疗费

治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准

康复治疗需经办机构组织专家评定，并出具法医鉴定结论。

一次性伤残补助金（构成伤残的才赔偿此项）

伤残补助金 = 月工资 × 支付月份

月工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。 员工在单位工作不满1年发生工伤的，月工资为员工实际工作月数的平均缴费工资。支付月份需根据伤残等级评定结果确定。具体支付月份如下：一级伤残: 27个月；二级伤残: 25个月；三级伤残: 23个月；四级伤残: 21个月；五级伤残: 18个月；六级伤残: 16个月；七级伤残: 13个月；八级伤残: 11个月；九级伤残: 9个月；十级伤残: 7个月。

伤残津贴（被鉴定为一级至六级伤残且保留劳动关系才赔偿此项）

伤残津贴 = 月工资 × 支付比例

本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。员工在单位工作不满1年发生工伤的，本人工资为员工实际工作月数的平均缴费工资。支付比例需根据伤残等级评定结果确定。具体支付比例如下：一级伤残: 90%；二级伤残: 85%；三级伤残: 80%；四级伤残: 75%；五级伤残: 70%；六级伤残: 60%。

一次性工伤医疗补助金（被鉴定为五级至十级伤残的才赔偿此项）

一次性工伤医疗补助金 = 月工资 × 支付月份

本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。员工在单位工作不满1年发生工伤的，本人工资为员工实际工作月数的平均缴费工资。支付月份需根据伤残等级评定结果确定。具体支付月份如下：五级伤残: 20个月；六级伤残: 17个月；七级伤残: 13个月；八级伤残: 10个月；九级伤残: 7个月；十级伤残: 4个月。

一次性伤残就业补助金（被鉴定为五级至十级伤残的才赔偿此项）

一次性伤残就业补助金 = 月工资 × 支付月份

本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。员工在单位工作不满1年发生工伤的，本人工资为员工实际工作月数的平均缴费工资。支付月份需根据伤残等级评定结果确定。具体支付月份如下：五级伤残: 32个月；六级伤残: 28个月；七级伤残: 25个月；八级伤残: 21个月；九级伤残: 17个月；十级伤残: 13个月。

残疾辅助器具费（评定需要使用残疾辅助器具费的才赔偿此项）

辅助器具费用 = 普通适用器具的合理费用 × 器具数量 + （普通适用器具的合理费用 × 器具数量）× 更换次数

凭劳动能力鉴定委员会的确认材料和购买辅助器具的正规发票等材料报销。

鉴定费用（做了鉴定才赔偿此项）

鉴定费用 ＝ 伤残等级鉴定费 ＋ 生活自理能力鉴定费 ＋ 康复治疗费用鉴定费 ＋ 残疾辅助器具鉴定费

凭法医鉴定结论、法医鉴定费收据、劳动能力鉴定委员会出具的正规发票等材料报销。

丧葬补助金（造成死亡才赔偿此项）

丧葬补助金 = 当地上年度职工月平均工资 × 6个月

凭公安机关出具的死者户口注销证明材料报销。

一次性工亡补助金（造成死亡才赔偿此项）

一次性工亡补助金 = 上一年度全国城镇居民人均可支配收入 × 20倍年

上一年度城镇居民人均可支配收入可在国家统计局网站上查询。

供养亲属抚恤金（死亡且有需要被抚养的人才赔偿此项）

（一）配偶死者生前的月平均工资 × 40%（二）其他亲属工亡职工本人工资 × 30% × 供养亲属人数

各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。

（二） 若未认定为工伤，则可按人身损害赔偿标准要求用工方进行赔偿：

人身损害赔偿项目

人身损害赔偿项目

计算方式

计算说明

医疗费

挂号费 + 检查费 + 治疗费 + 手术费 + 医药费 + 住院费 + 康复费 + 整容费 + 后续治疗费

医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。

误工费

实际日工资 × 误工天数

受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。

护理费（实际护理了才赔偿此项）

护理人员日工资 × 护理天数 × 护理人数

护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。

交通费

按实际花费主张

根据当事人和必要的陪护人员因就医或者转院治疗，以及参与事故处理的亲属实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数（不得超过3人）、次数相符合。

住宿费

按实际花费主张

当事人本人及其陪护人员从外地到本市处理事故，实际发生的住宿费。

住院伙食补助费

住院伙食补助标准 × 住院天数

参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。

营养费

按实际花费主张

营养费根据当事人伤残程度参照医院意见（如：医嘱等）及营养费支出凭证确定。

残疾赔偿金（构成伤残的才赔偿此项）

伤残的等级分为一级到十级伤残。伤残等级对应伤残系数，具体对应百分比如下：一级伤残: 100%；二级伤残: 90%；三级伤残: 80%；四级伤残: 70%；五级伤残: 60%；六级伤残: 50%；七级伤残: 40%；八级伤残: 30%；九级伤残: 20%；十级伤残: 10%。残疾赔偿金 = 上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入 × 伤残系数 × 赔偿年数

残疾赔偿金根据当事人伤残等级，按照当地公布的上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准。赔偿年数：自定残之日起按20年计算；但60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年；75周岁以上的，按5年计算（以上包含本数）。

残疾辅助器具费（评定需要使用残疾辅助器具费的才赔偿此项）

辅助器具的更换次数 × 辅助器具费

残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。

丧葬费（造成死亡才赔偿此项）

月平均工资 × 6

按照上一年度职工月平均工资标准，以6个月总额计算。

死亡赔偿金（造成死亡才赔偿此项）

年人均收入 × 赔偿年数

按照上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准。赔偿年数：按20年计算；但60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年；75周岁以上的，按5年计算（以上包含本数）。

被扶养人生活费（构成伤残或死亡且有需要被抚养的人才赔偿此项）

1、被扶养人年龄 ≤ 18岁：年均消费性支出 ×（18 - 被扶养人实际年龄）年2、60岁 ≤ 被扶养人年龄 ≤ 75岁：年均消费性支出 ×（80 - 被扶养人实际年龄）3、被扶养人年龄 ≥ 75岁：年均消费性支出 × 5年4、被扶养人有多个扶养人时：赔偿义务人承担的被扶养人生活费 = 被扶养人生活费 ÷ 扶养人数

根据扶养人丧失劳动能力程度，按照当地统计局公布的上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算。

精神损害抚慰金（构成伤残或死亡才赔偿此项）

法官酌情确定

受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。

四、证据收集

（一） 工资清单（或工资条）或其它工资发放记录，单位发放的工作证、工牌等能够证明你职务身份的证件，你填写的单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录，你的考勤表或考勤记录，其他工友的证言等材料。（二） 用工方其他工作人员（工友除外）证明你方在该工地工作的证人证言。（三） 若为第三方提供服务的，可以收集第三方出具的工作情况证明材料。（四） 向劳动保障部门寄出的举报材料的邮件回执等。（五） 工伤认定书。（六） 伤残鉴定报告。（七） 其他与案件相关的证据。

民事起诉状

原告： ， （男/女）， 年 月 日生， 族， （写明工作单位和职业），住 ，联系方式： 。被告： ，住所地： 。法定代表人/主要负责人： ， （写明职务），联系方式： 。请求事项：一、请求判令被告支付原告工资共计人民币 元（大写： 元整）；二、请求判令被告给付原告被认定为工伤后的工伤保险待遇共计人民币 元（大写： 元整）（具体赔偿项目可参考赔偿项目表）；三、判决本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于 年 月 日开始到被告公司工作，月平均工资为 元，每月 日结算。原告工作期间认真努力并遵守劳动纪律，结果自 年 月起被告无故拒绝支付原告 年 月 日至 年 月 日的工资，共计人民币 元（大写： 元整）。原告多次找其讨要无果。原告家是农村，经济条件不好，家有高龄老母亲需要赡养，小孩还要读书，全靠原告打工维持生活，现被告拒绝支付报酬，已经对原告家生活产生严重影响。 年 月 日原告在 工地上因发生工伤事故，并于当天送入 医院进行治疗，诊断为 。伤情稳定后申请了工伤认定， 年 月 日， 人力资源和社会保障局出具了 号工伤决定书，认定原告为工伤。原告在为被告工作时遭受事故伤害，多次与被告协商赔偿事项未果，被告至今也未予以赔偿任何相关费用。为保护原告的合法权益，维护我国和谐的劳动关系，特向贵院提起诉讼，请求法院依法审理，判决所请。  此致 人民法院附：1.本起诉状副本 份2.证据清单

具状人（签名）： 2022年05月17日

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